最近一周，曼昆律師身邊很多朋友都在討論一件事兒：上海高院發表了一篇文章《 發行虛擬貨幣高額融資，盡頭是什麼？ 》，作者在文中明確寫出個人持有虛擬貨幣不違法。
*圖源：微信文章截圖
此文一出，國內幣圈看起來像“過年”，各家自媒體紛紛撰稿，宣傳這件利好訊息，彷彿此文一出就代表了我國開始放鬆對虛擬資產的限制。在這裡，曼昆律師不得不給大家“潑兩盆涼水”，稍微降低一下大家對虛擬資產投資的熱情，喚醒大家的理性。
第一盆涼水：持有一直都不違法
如果我們仔細回看我國關於虛擬貨幣的政策文件就會發現，長期以來，個人持有虛擬貨幣本來就不違法。
目前許多與虛擬貨幣相關違法行為的定性，都起源於2021年發布的「924通知」。文件中，中國人民銀行等十部會明確指出：虛擬貨幣不具法定貨幣的法律地位，不具法償性；虛擬貨幣相關業務活動屬於非法金融活動，包括提供交易服務、兌換服務、發行虛擬貨幣等。然而，這份文件通篇並未提到「個人持有虛擬貨幣」的違法性。
換句話說，持有虛擬貨幣目前處於不違法的灰色地帶。上海高院的文章其實只是重申了這一點，並不代表政策放鬆。
雖然法律未明確禁止個人持有虛擬貨幣，但其合法性也未被充分承認，但目前部分案件中已經將虛擬貨幣視為一種虛擬財產。例如，2019年，杭州網路法院認定，比特幣具有財產屬性，符合虛擬財產的法律特徵，最後判決支持原告關於被告返還非法轉移比特幣的請求；再比如，2021年，深圳市南山區法院在一起在涉及萊特幣（LTC）的案件中指出，虛擬貨幣雖然不具有法定貨幣地位，但可視為特定情境下的虛擬財產，判決支持了原告的回饋請求。
作為一種虛擬財產，虛擬資產就類似QQ幣、遊戲稀有道具，持有當然不違法。
第二盆涼水：持有的前提是取得
然而，許多人忽略了一個關鍵問題：持有的基礎在於「獲得」。目前，虛擬資產取得的方式眾多，儘管大部分取得途徑不直接違法，但某些情境下可能因操作方式或資金來源問題引發法律風險。以下是曼昆律師羅列主要取得的途徑，供大家了解：
1.自行購買
購買虛擬貨幣是獲取虛擬資產最常見的方式之一。從法律角度來看，根據**「924通知」**，虛擬貨幣不具法償性，也不受法律保護，但文件並未明確規定「購買行為」違法。因此，個人自行購買虛擬貨幣在現行法律下並不違法。然而，必須注意的是，虛擬貨幣的交易活動不受法律保護，這意味著一旦交易發生資金損失，個人維權的難度極高，甚至可能無法獲得法律支援。
此外，購買行為的「合法性」也取決於具體的交易方式和資金來源的合規性。例如，透過境外交易所進行購幣雖然行為本身不違法，但可能涉及外匯管理、稅務申報等問題；而透過場外交易（OTC）取得虛擬貨幣，可能會因匿名性和缺乏第三方保障，帶來更高的合規風險。尤其在場外交易中，資訊不對稱極易導致詐欺或資金損失。
同時，在我國虛擬資產買賣中較常見的違法情形是交易資金來源不明，甚至涉及「黑錢」。如果買方在不知情的情況下，購買了涉嫌非法的虛擬貨幣，即便購幣行為本身不違法，也可能因間接參與非法資金流轉而面臨帳戶凍結問題。
2.參與挖礦
透過挖礦獲取虛擬貨幣，曾經是投資者的主要方式之一，尤其在比特幣和Filecoin熱潮期間。然而，隨著政策的變化，挖礦的合法性逐漸被複雜化。
從政策角度來看，2021年發布的《關於整治虛擬貨幣「挖礦」活動的通知》明確將挖礦列為淘汰類產業，並要求全面清理新增挖礦項目，加快存量項目退出。這意味著，大規模的挖礦活動已被國家政策明確限制。如果挖礦行為導致高耗能或環境破壞，甚至涉及非法用電等問題，將可能被認定為違反公序良俗或綠色原則而無效。例如，上海某公司與北京某公司的委託合約糾紛案中，法院認為挖礦活動因高能耗、高風險、不利於國家綠色發展目標，而認定相關合約無效。
那麼，個人挖礦是否屬於違法行為？目前，我國並未對個人的小規模挖礦作出直接禁止的法律規定。理論上，個人透過合法手段購買礦機並利用自有電力資源挖礦，暫不違反現行法律。然而，實務上部分挖礦行為因涉及非法手段或不當操作，可能觸及法律底線。比如：
·非法用電問題。部分礦工透過竊取電力資源挖礦，例如透過改裝電錶減少用電記錄或直接接入非法電網。這些行為不僅構成民事侵權，還可能涉嫌竊盜罪。
·非法利用他人計算資源。透過惡意程式控制他人電腦挖礦的行為，可能構成破壞電腦資訊系統罪，屬於刑事犯罪。
·金融合規風險。挖礦所得虛擬貨幣若涉及非法交易或資金流轉，例如洗錢、逃稅等，礦工可能被追究相關法律責任。
3.參與投資
透過投資項目來獲取虛擬貨幣，是另一種較常見的方式，尤其在早期區塊鏈產業中，ICO（首次代幣發行）曾經風靡一時。然而，這種方式的「合法性」因具體操作模式而異，且潛在的法律風險較高。
首先，從法律角度來看，ICO在中國是屬於明確的非法金融活動。早在2017年發布的「94文件」（《關於防範代幣發行融資風險的公告》）中，中國人民銀行等七部會就明確禁止透過ICO募集資金，並要求清理存量項目。 ICO被視為未經許可的融資行為，涉嫌非法集資、非法發行證券等。投資者若參與此類融資活動，可能會因專案方跑路而蒙受經濟損失。
與ICO不同，近年來，作為VC參與投資並獲取專案代幣也逐漸成為一種流行的融資模式。投資者透過直接向區塊鏈項目注資，以獲取專案方分發的代幣作為回報。這種方式雖然看似規避了ICO的合規風險，但其法律隱憂同樣不容忽視：
·首先，VC參與的專案本身就會涉及合規問題，例如投資的專案如果涉嫌非法發行證券。
·其次，代幣分配的透明度和合法性同樣重要。 VC投資取得的代幣若未明確約定用途或權益，可能引發糾紛。例如，有些項目透過虛高的代幣估值吸引資金，卻在後期專案停滯或營運不善時導致投資者權益受損。
4.參與活動
透過參與專案方組織的活動，如空投、拉新獎勵等獲取虛擬貨幣，表面上看來是成本最低、最簡單的方式，但背後可能潛藏許多法律和合規風險。
從法律角度來看，空投（Airdrop）本身並不違法，尤其是在使用者未支付對價或承諾特定義務的情況下。然而，許多項目以空投為掩護，實際目的是擴大影響力、吸引用戶參與後續非法活動。例如，有些項目透過「空投代幣」引導用戶下載DApp，最終利用這些平台進行虛假交易、洗錢或其他違法行為。
拉新獎勵是另一種常見的活動模式，尤其在一些需要快速擴展使用者基礎的專案中。這類活動通常以推薦人數或交易金額作為獎勵標準，吸引用戶不斷拉人頭。然而，返利層級達到三級及以上的模式極易被認定為傳銷行為。如果專案透過直接或間接發展人員的數量作為獎勵依據，可能涉嫌違法，參與者也可能因此承擔法律責任。
此外，部分活動也透過承諾高收益誘導用戶儲值或投資。這類行為往往以「多拉新、多獎勵」為幌子，卻毫無實際價值支撐，屬於典型的龐氏騙局。在這種情況下，無論是參與推廣或無意參與，都可能捲入法律糾紛。
曼昆律師建議
·合規優先，選擇合理管道
投資者在購買、挖礦或參與活動時，需確保交易方式和資金來源的合法性，避免與來源不明的資金或專案合作。選擇信譽良好的平台和項目，並保存交易記錄，以降低法律風險。
·遠離非法活動，規避高風險項目
避免參與被明確禁止的ICO等非法融資行為或帶有高收益承諾的拉新獎勵、傳銷活動，警惕龐氏騙局，確保投資行為符合法律要求。
·尋求專業法律支持
針對虛擬貨幣相關的複雜法律問題，如跨境交易、稅務合規、資產保護等，及時諮詢專業律師，確保自身權益得到保障。
虛擬貨幣的發展充滿機遇，但也伴隨風險。身為投資者，必須對法令保持敏感性，做到謹慎操作、理性投資，在創新與合規之間尋求平衡。
