最近一个咨询者问到这么个问题：他有一个朋友，制作了一款黄油（R18游戏），正准备发行到海外游戏平台（如Steam）上。但他朋友又担心这钱挣的烫手，想到的规避方法是让发行商私下联系一些玩家，让玩家将成人内容以补丁包（R 18 Mod）的形式在网上流传，问这样风险是不是低一些？
这是他帮朋友问的还是他自己，咱也没问，就是觉得他和他朋友关系应该挺不错的，非常担心他朋友出事，详细的咨询了我将近一个小时。
邵律师也不是第一次遇到类似咨询了，所以想着还是写篇文章分享给有类似法律问题的游戏开发者们。
文 |邵诗巍律师
01、以游戏补丁包的方式发布R18游戏，能否规避国内刑事法律风险？
（图片源于网络）
咱一上来就开门见山的提出了这个问题，是因为游戏开发者们自己也知道色情游戏可能是违法的，这是一般人朴素的常识性的理解。所以一般会用游戏补丁包的方式，觉得好像这样就应该没啥事了？一般开发者会有这几种理解：
1、补丁包是玩家自发的发布的，和我开发商或者发行商又没有什么关系；
2、我是发行在海外平台，有没在国内发布；
3、虽然是我制作的，但是发行商发布的，又不是我发的；
4、再隐秘一些，我给别的公司做游戏外包，我就收个劳务费，或者我开个公司，做公司的隐名股东；
……
以上几种情形，其实都不能达到脱罪目的。首先，我国规定了属地、属人、保护管辖权等，所以境外犯罪，我国司法机关也有权管。其次，我国刑法规定了制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪、传播淫秽物品罪、组织淫秽表演罪等等，无论是制作、复制、出版、贩卖、传播等行为，都构成犯罪。
但是，本人以Steam为关键词在裁判文书网上进行检索，确实未查询到有关淫秽物品罪相关的罪名（下图）。
但这是不是代表国内司法机关就懒得管境外的事儿了呢？不是的。因为不是所有文书都全部上网的。这里就不展开了，不是本主题的重点。
随手在网上一搜，就可以看到类似这种的法律咨询。
02、若补丁包方式仍涉嫌犯罪，被抓的可能性有多大？
作为一名刑事律师，每当遇到当事人让我掐指一算问概率时，都觉得哭笑不得，内心OS：本人是律师，不是神婆。
但其实这个问题也挺有意思，翻译过来就是：我知道这个事违法，但因为赚钱嘛，所以我还是挺想干，而且我也没有听说有多少人因为这个事被抓的，所以律师你帮我评估一下，如果被抓的可能性小，那我就大胆开始干了！
确实，涉及到境外的案件，我国司法机关即使有管辖权，也不代表有执法权，这是两个概念。相较于美国的“长臂管辖”，我国还是比较尊重他国主权的，所以对跨国执法这个事，我国司法机关并没有非常高的积极主动性。为什么要说到『执法权』这个概念呢，因为刑事案件对证据的证明标准的要求，是非常高的。
例如：Steam上游戏开发者的实名信息，证明网上流传的补丁包是开发者或者发行商授意玩家发布的，国内人员的参与程度，与外国发行商的合作方式，获利金额中涉及淫秽色情的部分，玩家中有多少中国用户等等。涉及到跨国执法，一般公安机关都不会有这个动力。
但正如上文所述，并不是说国内就没有这种案件。那么此类案件的案发原因，无非是熟人举报（比如合伙人之间闹掰了，和员工的奖金没谈拢），被上下游公司牵连（游戏发行商的国内主体涉案，查到了游戏开发者或外包公司），银行税务等大数据监控，工作人员将可疑线索移送至公安机关等等。这些都是不可控的，偶发的原因。所以你要问律师概率的问题，那只能说这些情况如果发生在你身上，那被抓的可能，maybe就是100%吧？
03、在海外游戏平台发行R18游戏，国外的法律风险有哪些？
由于国内法律限制的原因，有些当事人会选择出海搞项目，但即使这样，也仍然执着于这种曲线救国的方式会不会有国内的刑事风险？而忽视了其经营行为在项目所在国，以及项目所服务的用户所在国是不是完全合法合规的？
虽然国外没有国内的版号制度，但有游戏分级制度。例如美国，加拿大，墨西哥的ESRB（The Entertainment Software Rating Board——娱乐软件分级委员会）分级制度。另外Steam等游戏平台也不是色情游戏平台，作为数字平台销售方，平台本身也有监管、控制的义务。
游戏圈的朋友应该都知道『R星热咖啡事件』，这就是个生动的例子。简单介绍一下1：
为了能销量高一点，R星将其AO（Adult Only，仅限成人，必须18岁及以上）级的游戏《侠盗猎车手：圣安地列斯》当M级（Mature，成年人，17岁及以上）来卖，并在游戏中隐秘的保留了成人内容的程序代码，但没成想被以个大聪明玩家给发现了，并将代码还原出来。并给这款R 18 Mod取名热咖啡。该Mod一经发布，在短短一个月的时间里就有了100万的销量，R星对此一口咬定此事与自己无关，是Mod作者自己制作的。娱乐软件分级委员会和美国众议院对R星展开了调查。
此后，美国联邦贸易委员会(FTC)对R星发起起诉，认为R星欺骗ESRB等同于商业诈骗，认为和R星及其母公司Take-Two没有将游戏中可能出现的女性裸体以及性迷你游戏的真实情况向消费者表明，这种做法违反了FTC的相关法规，该事件的终局是FTC宣布同意与的发行公司Take-Two Interactive Software和开发公司Rockstar Games进行和解。因为游戏的召回以及重新分级等事件的影响让Take Two损失了大概2500万美金。
04、写在最后
色情游戏可以带来暴利，但一旦涉案，也可能会付出惨重的违法成本。如果想在游戏行业持续长久的发展，不妨对其他游戏类型进行探索尝试呢？
1《侠盗猎车手》中的“热咖啡”事件终结 -侠盗猎车手,Grand Theft Auto：San Andreas-中关村在线 https://game.zol.com.cn/31/318892.html
